Что такое должная осмотрительность с точки зрения закона?

Закон не дает четкого перечня действий. Согласно сложившейся судебной практике (Постановление Пленума ВАС РФ № 53), должная осмотрительность — это разумные и достаточные меры, которые предпринимает компания, чтобы убедиться в добросовестности и надежности контрагента, а также в законности всей будущей сделки.

Проще говоря, вы должны продемонстрировать налоговикам и суду, что сделали все возможное, чтобы не стать участником мошеннической схемы. Формальный подход — «галочка для отчета» — не сработает.

Почему это критически важно? Последствия неосмотрительности

• Налоговые риски: Отказ в принятии НДС к вычету и учете расходов для налога на прибыль.
• Финансовые потери: Оплата товара или услуги, которые не будут получены.
• Репутационный ущерб: Связь с неблагонадежными компаниями бросает тень и на ваш бизнес.
• Блокировка расчетного счета по решению налогового органа.
• Привлечение к субсидиарной ответственности руководителя и учредителей.

Пошаговый алгоритм проявления должной осмотрительности

Следуйте этому чек-листу, чтобы сформировать надежное досье на каждого контрагента.

Шаг 1: Базовая юридическая проверка (Due Diligence)

Это основа, без которой все дальнейшие действия бессмысленны.

1. Выписка из ЕГРЮЛ/ЕГРИП:
   • Что проверять: Актуальность данных, юридический адрес (отсутствие признаков "массовости"), состав учредителей и руководителя, размер уставного капитала, виды деятельности (ОКВЭД).
   • Где: Официальный сайт ФНС РФ.
2. Проверка полномочий руководителя:
   • Убедитесь, что договор с вами подписывает лицо, указанное в ЕГРЮЛ как директор. Если подписывает иное лицо, запросите нотариальную доверенность и проверьте ее подлинность.
3. Анализ учредительных документов:
   • Запросите Устав. Убедитесь, что совершаемая сделка не требует одобрения советом директоров или общим собранием (например, если она является крупной сделкой).

Шаг 2: Анализ финансового состояния и благонадежности

Цель — оценить, способен ли контрагент вообще исполнить свои обязательства.

1. Бухгалтерская отчетность:
   • Запросите баланс (форма №1) и отчет о финансовых результатах (форма №2) за последний отчетный период. Проанализируйте активы, обязательства и выручку.
2. Проверка по базам госорганов:
   • Федеральная служба судебных приставов (ФССП): Наличие исполнительных производств и долгов.
   • Арбитражный суд (Картотека арбитражных дел): Является ли контрагент участником судебных разбирательств, особенно с налоговыми органами.
   • Реестр дисквалифицированных лиц ФНС: Не находится ли руководитель в этом реестре.

Шаг 3: Оценка деловой репутации и операционной истории

1. Поиск в интернете и СМИ:
   • Наличие негативных отзывов, участие в скандалах, публикации о привлечении к ответственности.
2. Наличие реального бизнеса:
   • Функционирующий сайт, аккаунты в соцсетях, отзывы клиентов. Это косвенно подтверждает, что компания ведет реальную деятельность.
3. Отраслевые рейтинги и лицензии:
   • Проверьте, есть ли у контрагента необходимые лицензии, сертификаты, допуски СРО для выполнения работ.

Шаг 4: Документирование и фиксация результатов

Это самый важный шаг. Если проверка не задокументирована, для налоговиков ее не существует.

• Сформируйте досье контрагента. В него должны входить:
  • Актуальная выписка из ЕГРЮЛ.
  • Копии учредительных документов.
  • Бухгалтерская отчетность.
  • Документы, подтверждающие полномочия подписанта.
  • Справки об отсутствии задолженностей (по возможности).
  • Отчет о проверке с вашими выводами и заключением о надежности.

Красные флаги: Признаки недобросовестного контрагента

• Массовый адрес или адрес "квартиры-офиса".
• Руководитель является "массовым" (управляет десятками компаний).
• Нулевая налоговая отчетность или отчетность с минимальными показателями.
• Резкое и нелогичное изменение ключевых фигур перед сделкой.
• Отсутствие у контрагента необходимых ресурсов (персонала, оборудования, активов) для выполнения заказа.
• Отказ предоставить запрашиваемые документы или предоставление неполных/противоречивых данных.

Заключение: Должная осмотрительность — это процесс, а не разовое действие

Проявление должной осмотрительности — это не разовая акция перед первой сделкой, а непрерывный процесс. Риски нужно оценивать на постоянной основе, особенно при увеличении объемов сотрудничества или заключении крупных контрактов.

Разработайте и внедрите в вашей компании внутренний регламент по проверке контрагентов. Это не только обезопасит ваш бизнес, но и станет весомым доказательством вашей добросовестности в любом споре.

Не рискуйте репутацией и финансами компании. Доверьте проверку профессионалам.

Наши юристы разработают для вас индивидуальный регламент Due Diligence, проведут комплексную проверку контрагента и подготовят юридическое заключение, которое станет вашей защитой.